Contrats informatiques et électroniques
Neuvième édition remaniée et augmentée
Philippe le Tourneau
Dalloz
Averistement
V
Sommaire
VII
Table des matières
XI
Livre 0 Livre introductif1
Titre 01. Titre introductif2
Chapitre 011. Considérations préliminaires3
section 1. Genèse et évolution de l'informatique et de l'internet
3
§ 1. Genèse
3
§ 2. Évolution
5
A. Révolution induite par l'informatique et l'internet5
B. Développement de l'internet3
section 2. Limites de la virtualité et de l'information
10
section 3. Progrès, mythes et peurs14
Chapitre 012. Des notions de contrats informatiques et électroniques20
section 1. Des contrats ordinaires
20
section 2. Transformation des contrats relatifs à l'informatique et à l'internet
23
Chapitre 013. Du particularisme résultant d'une pluralité d'interventions et d'intervenants26
section 1. Gamme des prestations
26
section 2. Diversité des intervenants
32
section 3. Responsabilité du professionnel et protection du consommateur
34
Chapitre 014. Du particularisme de l'obligation de conseil37
section 1. Principe de l'obligation de conseil
37
section 2. Limites de l'obligation de conseil
41
section 3. Complément de l'obligation de conseil
42
Chapitre 015. Du particularisme de l'obligation d'efficacité45
section 1. Efficacité technique
45
section 2. Efficacité et compétence
45
section 3. Efficacité et célérité
46
section 4. Efficacité et esprit d'initiative
46
Livre 1 La préparation49
Titre 11. L'élaboration du contrat50
Chapitre 111. Ouverture des négociations52
section 1. Marché de gré à gré
52
section 2. Marché sur appel d'offres
53
§ 1. Lancement de l'appel53
§ 2. Réponse à l'appel54
Chapitre 112. Rupture des pourparlers55
section 1. Licéité de la rupture et ses limites
55
section 2. Existence d'une faute et ses critères d'appréciation
56
section 3. Nature du dommage
58
Chapitre 113. Évolution des négociations61
section 1. Durée des négociations
61
section 2. Devoir de loyauté dès la phase précontractuelle
61
Chapitre 114. Contrats préparatoires63
section 1. Contrats préparatoires de précaution
63
section 2. Accord de principe
64
section 3. Protocole d'accord
64
Chapitre 115. Aboutissement des négociations et contrat définitif66
section 1. Le contrat définitif lui-même
67
section 2. Le contrat définitif et son « entourage contractuel »
70
Chapitre 116. De quelques clauses usuelles du contrat définitif73
section 1. Clauses relatives aux propriétés intellectuelles
74
section 2. Clauses intégrant l'évaluation de la conjoncture
76
§ 1. Clauses de sauvegarde
76
§ 2. Clauses de limitation du dommage
80
section 3. Clauses sur la divisibilité, l'intégralité et l'immutabilité
80
§ 1. Clauses de divisibilité ou d'indivisibilité contractuelles
80
§2. Clauses d'intégralité, de complémentarité et de préséance
81
§ 3. Clauses d'immutabilité
82
section 4. Clauses sur la transparence et l'opacité
83
§ 1. Clauses de transparence
83
§ 2. Clauses d'opacité
83
section 5. Clauses de non-débauchage et de non-sollicitation
84
section 6. Clauses de temporalité
85
§ 1. Clauses sur l'entrée en vigueur et la durée
85
§ 2. Clauses de tacite reconduction
85
section 7. Clauses de résiliation
87
§ 1. Clauses de sortie
87
§ 2. Clauses de substitution
88
section 8. Clauses sur la loi applicable et la compétence juridictionnelle
89
§ 1. Clauses sur la loi applicable
89
§ 2. Clauses attributives de juridiction ou d'élection du for
92
section 9. Clauses sur l'arbitrage et la résolution négociée des différends
94
§ 1. Clauses d'arbitrage
94
§ 2. Arbitrage international - Transmission et extension de la clause compromissoire
98
§ 3. Convention de procédure participative
99
§ 4. Clauses de médiation
100
Chapitre 117. Contrat modificatif éventuel103
section unique. Étude d'ensemble
103
Titre 12. Les obligations des parties104
section unique. Propos liminaires
104
Chapitre 121. Obligations du client106
section 1. Devoir de coopération
106
§ 1. Temps et forme de la coopération
106
§ 2. Limites de la coopération et les conséquences du manque de coopération
107
section 2. Devoir de discrétion
108
§ 1. La question du secret aux divers stades des pourparlers
108
§ 2. Solutions en l'absence d'un contrat de « précaution »
109
section 3. Devoir de paiement
110
§ 1. Détermination préalable : les coûts économiques du projet et de l'investissement
110
§ 2. Modes de détermination du prix
110
A. Sur devis ou au métré112
B. Au forfait simple112
C. Au forfait perfectionné113
D. En régie113
E. En pourcentage114
§ 3. Évolution du prix
114
A. Révision du prix en fonction de sujétions nouvelles114
B. Révision du prix en fonction de la variation des éléments du prix de revient114
C. Révision du prix en fonction de la variation des taux de change115
§ 4. Contrôle du prix
115
§ 5. Modalités du paiement
115
A. Règlement115
B. Calendrier des règlements115
§ 6. Garanties et sûretés du paiement
116
Chapitre 122. Obligations de la société d'informatique (SSII ou SSLL)117
section 1. Prestations de la société d'informatique
117
§ 1. Tâche principale : la conception
117
A. Études préliminaires118
B. Établissement de l'avant-projet118
C. Établissement du projet définitif119
§ 2. Tâches annexes
120
A. Études particulières120
B. Intervention dans l'exécution120
section 2. Régime de la défaillance contractuelle de la société d'informatique
121
§ 1. Détermination préalable : nature juridique du contrat d'informatisation
121
§ 2. Circonstances constituant des défaillances contractuelles de la société d'informatique
121
A. De Droit commun121
B. De Droit particulier123
§ 3. Moyens d'exonération de la société d'informatique
124
A. De Droit commun124
B. De Droit spécial124
Livre 2 La réalisation127
section unique. Propos préliminaires
127
Titre 21. La fourniture de matériel129
section unique. Étude d'ensemble
130
Chapitre 211. Contrat de vente de matériel et obligations du vendeur : propos préliminaires131
section unique. Étude d'ensemble
131
Chapitre 212. Contrat de vente de matériel : obligation du vendeur erga omnes (l'obligation de sécurité)137
section 1. Généralités
138
section 2. Domaine de la responsabilité légale du fait des produits défectueux
141
§ 1. Quant aux produits
141
A. Notion de produit141
B. Mise en circulation du produit142
§ 2. Quant aux personnes
144
A. Responsables144
B. Victimes146
section 3. Régime de la responsabilité du fait des produits défectueux
147
§ 1. Conditions de la responsabilité
147
A. Un défaut147
B. Un dommage149
C. Un lien de causalité150
§ 2. Exonération de la responsabilité
151
A. Causes d'exonération151
B. Clauses d'exonération154
C. Délais d'exonération154
§ 3. Compétence territoriale
155
Chapitre 213. Contrat de vente de matériel : les obligations du vendeur envers l'acheteur156
section 1. Obligation de délivrance
157
§ 1. Une chose conforme
158
§ 2. Avec ses accessoires
159
§ 3. Défaut de conformité
161
A. Notion161
B. Régime163
1 ° Actions en exécution et ses succédanés
163
2° Résolution judiciaire
165
3° Résolution unilatérale
167
4° Remplacement
170
5° Dommages et intérêts
170
section 2. Garantie contre l'éviction
173
§ 1. Garantie du fait personnel
173
§ 2. Garantie du fait des tiers
173
section 3. Garantie contre les vices cachés
174
§ 1. Conditions de la garantie légale contre les vices cachés
174
A. Existence d'un vice nuisible à l'usage de la chose174
B. Un vice qui est caché175
C. Un vice caché invoqué dans un délai de deux ans176
§ 2. Effets de la garantie contre les vices cachés
178
A. Clauses de non-garantie ou limitatives de garantie178
B. Effets de la garantie contre les vices cachés entre les parties182
C. Effets de la garantie contre les vices cachés à l'égard des acquéreurs successifs185
section 4. Garantie de conformité
186
§ 1. Notion de garantie de conformité
187
§ 2. Sanctions du défaut de conformité
188
section 5. Garanties commerciales ou conventionnelles
189
§ 1. Modalités des garanties commerciales ou conventionnelles
191
A. Nature et conditions de la garantie191
B. Mise en oeuvre de la garantie192
§ 2. Combinaison des garanties commerciales ou conventionnelles et légales
193
Chapitre 214. Contrat de vente de matériel : obligations de l'acheteur196
section 1. Obligation de paiement
196
section 2. Obligation de retirement
197
section 3. Obligation de réception
197
section 4. Obligation d'utilisation conforme
198
Chapitre 215. Contrat de location de matériel : généralités199
section unique. Étude d'ensemble
199
Chapitre 216. Contrat de location de matériel : obligations du bailleur202
section 1. Obligation de délivrance
202
section 2. Obligation d'entretien
203
section 3. Obligations de garantie
203
§ 1. Garantie contre l'éviction
203
§ 2. Garantie contre les vices cachés
203
Chapitre 217. Contrat de location de matériel : obligations du locataire205
section 1. Utiliser
205
section 2. Conserver
206
section 3. Restituer
206
Titre 22. Le logiciel207
Chapitre 221. Qualification du logiciel209
section 1. Diversité des logiciels
209
§ 1. Définition et Typologie
209
§ 2. Cas du logiciel dit libre
212
section 2. Le logiciel et les propriétés intellectuelles
214
§ 1. Logiciel et droit d'auteur
214
§ 2. Logiciel et Droit des dessins et modèles
219
§ 3. Logiciel et Droit des brevets
219
Chapitre 222. Contrat de mise à disposition d'un logiciel existant223
section 1. Logiciel
224
section 2. Progiciel
228
Chapitre 223. Contrat portant sur l'élaboration d'un logiciel spécifique231
section 1. Nature du contrat et droits sur l'oeuvre
231
section 2. Réalisation progressive de l'objet du contrat
232
Titre 23. Le logiciel quant aux obligations des parties233
Chapitre 231. Obligations du fournisseur234
section 1. Délivrance
235
§ 1. Étapes
235
§ 2. Moment
235
§ 3. Contenu
235
section 2. Qualité du logiciel et du progiciel
236
§ 1. Conformité
236
§ 2. Absence d'éviction, de contrefaçon et de vice
238
§ 3. Capacité d'évolution
239
section 3. Passage à l'an 2000 et à l'euro
240
§ 1. « Panne de l'an 2000 » et ses différentes victimes
240
§ 2. Moyens juridiques à la disposition de l'utilisateur victime
241
§ 3. Passage à l'euro
243
Chapitre 232. Obligations du client244
section 1. Réception
245
section 2. Droits sur le logiciel ou le progiciel
245
§ 1. Droits concédés
246
§ 2. Limitations
249
§ 3. Contrefaçon
251
Titre 24. L'ensemblier informatique254
Chapitre 241. Généralités255
section unique. Étude d'ensemble
255
Chapitre 242. Contrat d'ensemblier clé en main258
section 1. Présentation
258
§ 1. Aspects de fait caractéristiques
258
§ 2. Qualification juridique adaptée
259
section 2. Obligations de l'ensemblier
261
§ 1. Obligation de conseil
261
§ 2. Obligation de résultat
261
§ 3. Garantie contre les vices
263
§ 4. Responsabilité du fait des produits défectueux
263
section 3. Achèvement de l'exécution
264
Chapitre 243. Contrat d'ensemblier co-traitant265
section 1. Méthodes et responsabilités
265
section 2. Organisation
266
Livre 3 L'environnement267
Titre 31. La distribution informatique par les réseaux commerciaux269
Chapitre 311. Réseaux commerciaux271
section 1. Définition et importance du réseau
271
section 2. Relations entre les membres du reseau
272
Chapitre 312. De quelques règles communes275
section 1. Les contrats de distribution au regard du commerce électronique
276
section 2. Conditions spéciales de validité des réseaux de distribution
280
§ 1. Obligation précontractuelle d'information
281
§ 2. Détermination de la durée
282
§ 3. Détermination des prix
283
A. Détermination du prix de la vente initiale283
B. Détermination du prix de revente284
§ 4. L'indivisibilité légale des contrats
285
§ 5. L'encadrement des clauses post-contractuelles
286
§ 6. Licéité des réseaux de distribution
287
A. Licéité des réseaux en Droit d'origine interne288
1° Conditions de licéité et limites
288
2° Pratiques anticoncurrentielles
289
3° Autres pratiques prohibées
293
B. Licéité des réseaux en Droit d'origine communautaire300
1 ° Règlement d'exemption
300
2° Conditions de licéité des réseaux
302
3° Compétence spéciale du droit communautaire de la concurrence
303
section 3. Effets du réseau de distribution envers les tiers
306
§ 1. Inopposabilité du réseau de distribution aux tiers
306
§ 2. Protection du réseau dont la licéité est démontrée
307
section 4. Rupture du contrat de distribution
310
§ 1. Le distributeur ne bénéficie d'aucun droit particulier
310
§ 2. Le distributeur est protégé selon le Droit commun
311
A. Indemnité de brusque rupture311
B. Indemnité de rupture ou de non-renouvellement abusifs312
Chapitre 313. Contrat de distribution sélective314
section 1. Identification de la distribution sélective
314
section 2. Critères de la distribution sélective
315
section 3. Droits du distributeur
316
Chapitre 314. Contrat de concession commerciale exclusive318
section 1. Obligations du concédant
319
§ 1. Respecter l'exclusivité
319
§ 2. Garantir
319
§ 3. Autoriser l'usage de sa marque et de son enseigne
320
§ 4. Assister
320
section 2. Obligations du concessionnaire
320
§ 1. Obligations générales
320
§ 2. Clauses d'objectif
321
A. Diversité des clauses d'objectif322
B. Intensité des clauses d'objectif322
C. Validité des clauses d'objectif322
Chapitre 315. Contrat de franchisage324
section 1. Généralités
324
§ 1. Définition et distinctions
324
§ 2. Des divers franchisages de distribution
325
section 2. Obligations du franchiseur
326
§ 1. Obligations antérieures ou concomitantes au contrat
326
§ 2. Les obligations pendant la durée du contrat
326
section 3. Obligations du franchisé
327
§ 1. Exploiter de façon indépendante
327
§ 2. Exploiter sous la marque et l'enseigne du réseau, en respectant les normes
327
Titre 32. La distribution informatique par des intermédiaires du commerce332
Chapitre 321. Contrat d'agence commerciale333
section 1. Statut et définition
333
section 2. De l'activité de l'agent
335
chapitre 322. Contrat de courtage338
section 1. Définition et rôle
338
section 2. Obligations
338
Chapitre 323. Contrat de commission340
section 1. Définition et rôle
340
section 2. Régime de la défaillance
340
Titre 33. Les services informatiques341
Chapitre 331. Contrat de maintenance344
section 1. Source de la maintenance
345
§ 1. Maintenance liée
345
§ 2. Maintenance autonome
347
section 2. Modalités de la maintenance
347
§ 1. Définition de la prestation par sa finalité
347
§ 2. Définition de la prestation par son résultat
348
§ 3. Définition de la prestation par les moyens techniques d'intervention
348
section 3. Durée de la maintenance
349
section 4. Obligations du mainteneur
349
§ 1. Dans la maintenance de matériel
349
A. Obligation d'information et de mise en garde350
B. Obligation de célérité350
C. Obligation d'efficacité351
D. Obligation de confidentialité353
E. Obligation de suppléance353
§ 2. Dans la pseudo-maintenance de logiciel ou de progiciel
353
section 5. Obligations du bénéficiaire de la maintenance
355
§ 1. Obligation de coopérer
355
§ 2. Obligation de « recevoir »
356
§ 3. Obligation de payer la redevance
356
Chapitre 332. Contrat de formation357
section 1. Aspects pratiques de la formation
357
§ 1. Conditions de la formation
357
§ 2. Modalités de la formation
358
§ 3. Suites de la formation
359
section 2. Aspects juridiques de la formation
360
§ 1. Généralités sur le contrat de formation
360
§ 2. Résultats attendus en général de la formation
361
§ 3. Résultats attendus exceptionnellement de la formation
361
Chapitre 333. Contrat d'audit362
section 1. Généralités
362
section 2. Degrés universels de l'audit
363
section 3. Finalités particulières de l'audit informatique
363
Chapitre 334. Contrat de sauvegarde364
section unique. Étude d'ensemble
364
Chapitre 335. Contrat de surveillance365
section 1. Surveillance au sein de l'entreprise (ad intra)
365
§ 1. Surveillance matérielle
366
A. Présentation366
B. Obligations367
§ 2. Surveillance immatérielle
367
A. D'un système informatique367
1° Un mal
368
2° Des remèdes
370
B. Surveillance immatérielle d'un site internet ou extranet372
§ 3. « Gestion des connaissances »
374
section 2. Surveillance à l'extérieur de l'entreprise (ad extra)
375
§ 1. Veille technique
375
§ 2. Ingénierie d'information
375
Chapitre 336. Contrat de sous-traitance de spécialité (infogérance)377
section 1. Définition et appellation
377
section 2. Utilité
378
section 3. Dispositions contractuelles
380
§ 1. Définition des objectifs et des modalités d'exécution
380
§ 2. Nature des obligations
381
Chapitre 337. Contrat de traitement à façon383
section unique. Étude d'ensemble
383
Chapitre 338. Contrat de fournisseur d'applications hébergées384
section unique. Étude d'ensemble
384
Chapitre 339. Contrat d'assurance des risques informatiques386
section unique. Étude d'ensemble
386
Titre 34. La location (et les prestations apparentées)388
Chapitre 341. Contrat d'infogérance389
section unique. Étude d'ensemble
389
Chapitre 342. Contrat de colocation à distance de système ou de logiciel (et informatique dans les nuages [cloud computing])390
section unique. Étude d'ensemble
390
chapitre 343. Contrat d'utilisation d'une base de données394
section 1. La question préalable : la base en tant qu'oeuvre
395
§ 1. Le droit de l'auteur de l'oeuvre originale
395
§ 2. Le droit de l'auteur de la base
395
§ 3. Le droit sui generis du producteur de la base
397
section 2. La question fondamentale : les droits d'utilisation de la base
402
Livre 4 Les contrats relatifs à l'internet405
section unique. Propos liminaires
406
Titre 41. La vente « en ligne » et le commerce électronique409
Chapitre 411. Contrat de commerce en ligne et données de fait411
section 1. Généralités
411
§ 1. Contrats à distance : définition et illustrations
411
§ 2. Commerce électronique : premières vues
414
section 2. Vente en ligne
417
section 3. Sécurité des paiements
420
Chapitre 412. Contrat de commerce en ligne : données juridiques422
section 1. Droit commun et Droit spécial
422
section 2. Offre
427
section 3. Consentement
431
section 4. Preuve
432
section 5. Régime juridique spécifique aux ventes à distance
435
section 6. Exécution
437
Chapitre 413. Contrat de commerce en ligne : droit international privé439
section 1. Conflits de lois
440
section 2. Conflits de juridiction
441
Chapitre 414. Contrat de commerce en ligne de services financiers445
section unique. Étude d'ensemble
445
Chapitre 415. Contrat de commerce en ligne de médicaments447
section unique. Étude d'ensemble
447
Titre 42. La fourniture d'accès et l'hébergement449
Chapitre 421. Contrat de fourniture d'accès451
section 1. Obligations du fournisseur d'accès
451
section 2. Obligations du client
454
Chapitre 422. Contrat d'hébergement et stockage d'informations457
section 1. Obligations découlant du contrat d'hébergement
458
section 2. Responsabilités envers les tiers relatives à l'hébergement
459
section 3. Responsabilité des intermédiaires techniques selon la loi du 21°juin 2004
464
section 4. Responsabilité des intervenants sur les contenus
469
section 5. Règles procédurales
474
Titre 43. Le référencement478
Chapitre 431. Contrat de référencement par un moteur de recherche ou par un annuaire480
section unique. Étude d'ensemble
480
Chapitre 432. Contrat de référencement par un site partenaire ou par un portail485
section unique. Étude d'ensemble
485
Chapitre 433. Contrat de référencement « affiliation »488
section unique. Étude d'ensemble
488
Titre 44. La création d'un site490
Chapitre 441. Contrat de création et de développement d'un site493
section unique. Étude d'ensemble
493
Chapitre 442. Protection d'un site498
section unique. Étude d'ensemble
498
Chapitre 443. Contrat de création d'un nom de domaine et sa protection500
section 1. Généralités
501
section 2. Modalités d'attribution
503
section 3. Protection du nom de domaine
506
section 4. Divers conflits relatifs aux noms de domaine
511
section 5. Modes de règlement des différends
513
Titre 45. La publicité en ligne515
Chapitre 451. Contrat de publicité en ligne516
section 1. Diversité des intervenants
516
section 2. Obligations des intervenants
517
Principales abréviations utilisées521
Petit lexique anglo-français de termes de l'informatique et de l'internet523
Index thématique alphabétique527
Index thématique alphabétique sommaire555